Højesteret har i en ny dom fastslået, at vikarer omfattet af vikarloven ikke samtidig er omfattet af funktionærloven. Vikarloven gælder kun ved midlertidige udsendelser, hvor arbejdsgiveren kan dokumentere grundlaget for længere eller gentagne vikarforløb.
Kan arbejdsgiver ikke dokumentere, at vikarforløbet er midlertidigt, risikerer arbejdsgiveren, at vikaren anses som funktionær med krav på bl.a. opsigelsesvarsel og løn under sygdom efter funktionærloven.
De konkrete sager
Sagen handlede om A, B og C, som blev ansat tidsbegrænset hos det samme vikarbureau.
A blev udsendt den 1. december 2016 til at arbejde som supply chain analyst hos en brugervirksomhed. Den tidsbegrænsede ansættelse og udsendelsen til brugervirksomheden blev forlænget 4 gange og varede uden afbrydelser til den 31. juli 2020, hvor ansættelsesforholdet ophørte. Vikarforløbet varede i ca. 3,5 år.
B og C blev udsendt den 11. september 2017 til at arbejde som it-supportere hos en anden brugervirksomhed. Begge tidsbegrænsede ansættelser og udsendelserne til brugervirksomheden blev forlænget i alt 7 gange og varede uden afbrydelser til den 30. september 2019, hvor ansættelsesforholdene ophørte. Vikarforløbet varede ca. 2 år.
Vikarerne mente, at udsendelserne ikke var midlertidige og krævede bl.a. løn under sygdom, løn i opsigelsesperiode efter funktionærloven og godtgørelse efter vikarloven eller lov om tidsbegrænset ansættelse.
Højesteret skulle tage stilling til to hovedspørgsmål. For det første om vikarer, der er omfattet af vikarloven, samtidig kan være funktionærer omfattet af funktionærloven. For det andet hvornår udsendelse af en lønmodtager må anses for midlertidig og dermed omfattet af vikarloven.
Højesteret fastslog
Indledningsvist, at det med hensyn til funktionærloven er fastslået i retspraksis, at vikarer ikke er funktionærer, da de som anført i Højesteretsdom af 5. september 1997 ikke er i en tjenestestilling, selv om de udfører funktionærarbejde i brugervirksomheden.
For så vidt angik A
- at oplysningerne om, at brugervirksomheden forventede at lukke det servicecenter, som A var udsendt til, ikke var understøttet af sagens skriftlige materiale eller søgt belyst gennem vidneforklaringer
- at det ikke kunne lægges til grund at i forbindelse med den oprindelige udsendelse og forlængelserne havde været tilsigtet, at udsendelserne af A skulle være midlertidige
- at vikarloven derfor ikke fandt anvendelse, og A var berettiget til løn under sygdom og løn i en opsigelsesperiode efter funktionærloven samt godtgørelse efter lov om tidsbegrænset ansættelse.
For så vidt angik B og C
- at der var givet en objektiv forklaring på forlængelserne, der skyldtes, at it-supportfunktion i brugervirksomheden skulle nedlægges
- at det i den forbindelse måtte lægges til grund, at det ved udsendelserne og forlængelserne havde været tilsigtet, at udsendelserne skulle være midlertidige, og at dette var sagligt begrundet
- at vikarloven derfor fandt anvendelse på B og C, og de havde ikke krav på løn i en opsigelsesperiode eller løn under sygdom efter funktionærlovens regler. De havde heller ikke krav på godtgørelse efter lov om tidsbegrænset ansættelse.
Hvad betyder dommen for arbejdsgivere?
- at midlertidighed er en betingelse for at bruge vikarloven
- at arbejdsgiver skal kunne dokumentere, hvorfor et vikarforløb er midlertidigt
- at jo længere et vikarforløb er, desto større krav stilles til arbejdsgivers forklaring og dokumentation
- at hverken den samlede varighed af et vikarforløb eller antallet af forlængelser i sig selv afskærer brugen af vikarloven
- at det afgørende er, om brugen af vikar fortsat kan anses for objektivt begrundet i et midlertidigt behov.
Du kan læse hele Højesteretsdommen her.
Er du i tvivl om, hvordan du skal håndtere en konkret personalesag eller en HR-juridisk problemstilling?
Med HR-jura Sparring får du 60 minutters strategisk sparring, hvor vi gennemgår din situation, vurderer risici og muligheder, så du tager den rigtige beslutning. Booke HR-jura Sparring – få afklaret din situation og næste skridt.
HR-JURA COMMUNITY – DIN LIVLINE – Tilmelding til ny sæson
“Jeg er virkelig glad for netværket, bedste investering!”
Bliv opdateret på lovgivning, retspraksis mm., vend dine udfordringer og kom i mål med dine arbejdsopgaver. Læs mere her